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我的观点是-------------这个案子判错了，
许霆的行为不对，是错误行为。但错误行为不等于犯法行为。犯错和犯法是两回事。
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许霆案的问题关键是：
现有法律描述是否能够有合适的条款符合这个案件的全部要素。也就是说，许霆犯的错误是否触犯了法律的那一条。如果触犯了法律的某一条，就是有罪，否则，就是没罪。不能硬往人家头上落罪名啊。
*****做法律没有明确规定的错事，就不是犯法。*******
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仔细分析这个案例（我不是学法律的，不太懂）：许霆被定性的罪名是盗窃金融机构
这里有两点值得怀疑：
1/ 是否是盗窃：
概念：它是指以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物或者多次盗窃公私财物的行为。
本罪的四个主要特征
1、侵犯的客体是公私财物的所有权。本罪侵犯的对象是公私财物，即国家、集体所有或者公民个人所有的各种财物。
2、客观方面表现为行为人实施了秘密窃取数额较大的公私财物或者多次盗窃的行为。
3、本罪犯罪主体是一般主体。即年满16周岁并具有刑事责任能力的自然人都可以构成本罪。不满16周岁的人实施了盗窃行为不构成犯罪。
4、本罪在主观方面只能由故意构成，并且具有非法占有的目的。
******疑问点************
许霆大白天在柜员机上（从自己的账户里）取款是否是------秘密窃取？
难道许霆是在夜深人静时，月黑风高夜偷偷溜进柜员机在银行不知情的情况下，偷走的钱？
2/ 自动提款机是否是金融机构
******疑问点************
至今国家没有一条法律把自动提款机定性为金融机构，也就是说自动提款机在法律上将还不是金融机构----------------------------------------------------------------------------------
我认为--------------应该是不当得利，属于民法范畴，跟刑法不沾边。
根本就用不着判刑。
银行有权起诉许霆，但仅限于--------索回许霆的不当得利17万元及利息而已。
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**************什么是不当得利？*************
不当得利是指没有合法根据，或事后丧失了合法根据而被确认为是因致他人遭受损失而获得的利益。如售货时多收货款，拾得遗失物据为己有等。取得利益的人称受益人，遭受损害的人称受害人。不当得利的取得，不是由于受益人针对受害人而为的违法行为；而是由于受害人或第三人的疏忽、误解或过错所造成的。受益人与受害人之间因此形成债的关系，受益人为债务人，受害人为债权人。
构成不当得利，须具备四个法律要件：
一、一方获得利益，就是一方因一定事实而使财产总额增加；
二、他方受到损失，就是因一定事实而使其财产总额减少；
三、一方获利与他方受损有因果关系，就是由于一方获得了不当利益，而使他方应得的利益没有得到或不应有的负担增加了；
四、没有合法依据，就是获得利益没有法律上或合同上的根据，这一点是构成不当得利的重要要件。此案中，被告依据合同取得工程款明显不属于不当得利。因此，一、二审法院的判决是正确的。
不当得利的特征是：
① 双方当事人必须一方为受益人，他方为受害人。
②受益人取得利益与受害人遭受损害之间必须有因果关系。
③受益人取得利益没有合法根据，即既没有法律上、也没有合同上的根据，或曾有合法根据，但后来丧失了这一合法根据。
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2008-02-22 22:56:14
